Американська юстиція визнає цінними паперами не всі токени на блокчейні

За останній рік ми не раз ставали свідками того, як SEC у властивій їй манері, жорстко і безкомпромісно вела війну на полі всієї Blockchain-індустрії. Сьогоднішня стаття - з розряду "Не ходіть діти до Африки гуляти чи якісь ICO в США будуть у рамках закону". Для цього розберемося...

Якщо ви молоді та талановиті, фонтануєте ідеями і раптом вирішили запустити власний Blockchain-стартап, із залученням інвестицій з-за кордону, то будьте готові до того, що у багатьох країнах відбулися кардинальні зміни у правовій сфері. І США, в даному випадку, є найбільш непримиренними з точки зору закону, особливо коли йдеться про захист інвестиційних прав власних громадян.

Саме Тест Хауї (Howey Test) є мірилом у процесі підготовки ICO, який гіпотетично може вийти на американський ринок.

Повторимося, що без проведення цього тесту залучення коштів інвесторів із США (громадян/резидентів), або проведення рекламної та іншої комерційної діяльності на території США.

Перш ніж перейти до опису Тесту Хауї, давайте для початку згадаємо, що таке Blockchain Token. 

Blockchain Token - це якийсь цифровий актив, який має свій ціннісний (матеріальний або нематеріальний) вираз і який можна отримати в обмін на фіатні або цифрові гроші, на певну активність або безоплатно відповідно до призначення токена та умов його поширення. 

 Умовно токени можна розділити за їх функціоналом і особливостями на такі:

- продуктовий токен (utility token), забезпечений якоюсь послугою або товаром від самого емітента;

- токен-криптовалюта (coin token)< токен-акція і токен-облігація (security token), які за своїми ознаками максимально близькі до цінних паперів, оскільки найчастіше дають право на частину прибутку компанії, що випустила їх, рідше - право голосу в самій компанії. Легалізація таких токенів вимагає особливого підходу, оскільки вони є предметом регулювання права у сфері цінних паперів, а їх продаж, наприклад, громадянам США вимагає обов'язкової реєстрації в Комісії з цінних паперів та бірж США (SEC). Причому або на федеральному рівні або індивідуально в кожному окремому штаті, де існують власні правила реєстрації цінних паперів, які часто називають «законами блакитного неба»... У деяких штатах, наприклад у Каліфорнії, використовується тест венчурних капіталів, який перевіряє в першу чергу причини, що спонукають інвесторів вкладати свої гроші, і пов'язані з ними ризики. Таким чином, ключове питання перед стартом ICO у разі виходу на ринок США - це визначитися, яким саме випускається токен. І якщо він у перспективі може бути віднесений до цінних паперів, як підвид інвестиційного контракту, то відсутність правильного оформлення та дозволу з боку SEC вважається грубим порушенням місцевого законодавства і може спричинити серйозні штрафи аж до кримінальної відповідальності. передбачено винятки. Компанія, яка пропонує цінні папери, які не підпадають під виняток, зобов'язана реєструвати їх. Цей процес передбачає розкриття перед SEC таких даних, як:

- перелік майнових об'єктів компанії;

- докладна характеристика пропонованої до випуску та продажу цінного паперу;

- відомості про керівництво та менеджмент компанії;

- висновок незалежних та сертифікованих аудиторів про 6 фінансів. криптовалютна біржа Coinbase на своєму офіційному сайті представила громадськості документ під назвою «Закон про цінні папери щодо токенів на блокчейні» Union Square Ventures та Consensys. У ньому компанії застосовують до нової технології судову практику щодо цінних паперів і, насамперед, так званий «Тест Хауї».

Бо в США англо-саксонська система права, заснована на судових прецедентах, стає зрозуміло, що подібний термін з'явився набагато раніше, а саме в результаті судового процесу у справі S6.  У червні 1945 року Howey Company, Флоридська ферма, що займалася вирощуванням цитрусових в окрузі Лейк, вирішила продати половину своїх земельних ділянок для отримання додаткового фінансування.. Але оскільки покупці цих ділянок не мали ні досвіду, ні знань у такій специфічній справі, як вирощування цитрусових, їм пропонувалося укласти 10-річний контракт зворотної оренди з правом подальшого збирання та продажу частини врожаю, який конвертувався надалі у конкретний прибуток для землевласників.

<. не зареєструвала ці контракти в Комісії з цінних паперів та бірж США (SEC), був визнаний грубим порушенням федерального закону про цінні папери 1933 року, а на адресу компанії було накладено судову заборону на подальший продаж ділянок. Проте компанія вирішила відразу не здаватися і подала апеляцію до Окружного суду південного округу Флориди, який скасував раніше накладену заборону. Тим не менш, у травні 1946 року справу було передано до Верховного суду США, який залишив у силі рішення SEC, ухваливши, що контракти Howey про зворотну оренду (leaseback agreement) є інвестиційними, а отже, повинні регулюватися відповідно до закону про цінні папери. лягло основою подальшого регулювання цінних паперів із боку SEC. Рішенням суду було введено термін "Тест Хауї", який передбачає прості критерії для визначення того, чи угода містить в собі інвестиційний договір і, відповідно, чи підпадає така угода під юрисдикцію SEC з наступною обов'язковою реєстрацією. Center Пітером ван Валкенбургом і вилився в аналітичний продукт під назвою "Основи правового регулювання криптовалют". У своїй роботі Пітер дав докладну викладку, які саме криптотокени підпадають під поняття так званих бездокументарних цінних паперів у розумінні Розділу 2(а)(1) закону США «Про цінні папери» в редакції 1933 року (SECURITIES ACT OF 1933) та Розділу 3(а)(1) редакції 1934 року..

На жаль, закон про цінні папери США в редакції 1933 року давав досить розмите для світу ICO поняття цінних паперів (security): будь-які векселі, акції, власні акції, фондові ф'ючерси, свопи з цінними паперами, боргові зобов'язання, облігації, боргові документи, свідоцтва інвестиційного договору

Однак, з початком використання Тесту Хауї стосовно токенів, неймовірну популярність у 2016 році набуває спеціальний опитувальник Coinbase. При його проходженні відбувається нарахування балів, і що менше у Вас балів, то менше Ваш токен відповідає визначенню цінного паперу. У цьому опитувальнику було зібрано набір показників, розбитий втричі групи. Кожна з груп - це по суті ті самі три базові критерії Тесту Хауї, які дають можливість оцінити токени на співвідносність з цінними паперами: - факт інвестування коштів (як фіатних, так і криптовалютних, як реальних грошей, так і "сумнівних"); ким-небудь бізнесу (термін «спільне підприємство» в цьому випадку не має чіткого визначення, тому суди використовують різні інтерпретації, більшість федеральних судів під спільними підприємствами розуміє так звані горизонтальні підприємства, тобто підприємства, в які вкладає свої гроші якийсь пул інвесторів); залежне від дій інвестора. Якщо такий прибуток витягується, це може бути підставою для визнання інвестиції цінним папером. Якщо ж кінцевий результат багато в чому залежить від дій самого інвестора, така інвестиція, ймовірно, цінним папером не є). не були б цінними паперами і могли б розглядатися на кшталт ліцензійної угоди або договору франшизи.. Утримувач такого токена отримував би право «вносити внесок у проект», а не просто мати «пасивний інвестиційний інтерес».

Ось приклади прав, які можуть бути закріплені за токеном поза визначенням цінних паперів:

- право на програмування, розробку або створення наборів функцій для системи;

- право підключатися до системи<-> або результатів її роботи;

- право продавати продукти, створені системою;

- право голосувати з питань розширення або скорочення характеристик і функціоналу системи.

Резюмуючи все сказане, можна з упевненістю стверджувати, що інвестиція, яка якщо й не названа прямо цінним папером (облігацією), вона має право на облігацію. А це, у свою чергу, означає, що до такої інвестиції будуть пред'являтися відповідні реєстраційні вимоги та вимоги щодо розкриття інформації. 

Після створення Тесту Howey, деякі емітенти намагалися маніпулювати зі своїми токенами, намагаючись приховати реальний статус своїх цінних паперів, щоб уникнути вимог до реєстрації. Однак і суди, і SEC звертають увагу не на форму, а на зміст, і ключовим фактором тут завжди був і залишається фактор отримання прибутку з інвестиції за участю сторонніх осіб. Якщо інвестиція дає прибуток діями виключно самого інвестора, якщо така інвестиція контролюється знову ж таки інвестором, то з більшим ступенем ймовірності у Вас не буде проблем ні з SEC, ні із законом у США.

За матеріалами Crypto By