La justicia estadounidense no reconoce todos los tokens en blockchain como valores

Durante el año pasado, hemos sido testigos repetidamente de cómo la SEC, en su forma característica, libró una guerra dura e intransigente contra toda la industria Blockchain. El artículo de hoy es de la categoría "No dejes que tus hijos salgan a caminar por África o qué ICO en los EE. UU. estarán dentro de la ley". Para ello, averigüemos qué es la prueba de Howey y por qué es tan extraordinaria.

Si eres joven y talentoso, lleno de ideas y de repente decides lanzar tu propia startup Blockchain, atrayendo inversiones del extranjero, entonces prepárate para el hecho de que en muchos países se han producido cambios fundamentales en el ámbito legal. Y Estados Unidos, en este caso, es el más intransigente desde el punto de vista de la ley, especialmente cuando se trata de proteger los derechos de inversión de sus propios ciudadanos.

Es la prueba de Howey el criterio en el proceso de preparación de una ICO, que hipotéticamente podría ingresar al mercado estadounidense.

Repetimos que esta prueba no se puede evitar en los casos en que, en el marco del proyecto declarado, se planea atraer fondos de inversores de los Estados Unidos. (ciudadanos/residentes), o realizar publicidad y otras actividades comerciales en los Estados Unidos.

Antes de pasar a la descripción de la Prueba de Howey, primero recordemos qué es un Blockchain Token. 

Blockchain Token es un determinado activo digital que tiene su propia expresión de valor (material o intangible) y que puede obtenerse a cambio de dinero fiduciario o digital, para una determinada actividad, o de forma gratuita según la finalidad del token y las condiciones de su distribución. 

Convencionalmente, los tokens se pueden dividir según su funcionalidad y características en lo siguiente:

- un token de producto (token de utilidad), proporcionado por un determinado servicio o producto del propio emisor;

- un token de criptomoneda (token de moneda), que realiza la función de un medio de pago;

- un token-share y un token-bond (token de seguridad), que en sus características son lo más parecidos posible a los valores valiosos, ya que la mayoría de las veces otorgan el derecho a una parte de las ganancias de la empresa que los emitió, con menos frecuencia, el derecho a votar en la propia empresa.

Esto último se discutirá, ya que su emisión, circulación y uso para atraer fondos de inversión, desde el punto de vista de la legislación, se considera el más escrupuloso.

La legalización de tales tokens requiere un enfoque especial, ya que están sujetos a la regulación de la ley de valores, y su venta, por ejemplo, a ciudadanos estadounidenses requiere un registro obligatorio con la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC). Además, ya sea a nivel federal o individualmente en cada estado individual, que tiene sus propias reglas para el registro de valores, a menudo llamadas "leyes del cielo azul"... Algunos estados, como California, utilizan una prueba de capital riesgo, que comprueba principalmente los motivos que motivan a los inversores a invertir su dinero y los riesgos asociados a ellos.

Por lo tanto, la cuestión clave antes de iniciar una ICO en el caso de entrar en el mercado estadounidense es decidir cuál será exactamente el token que se emitirá. Y si en el futuro se puede clasificar como valores, como un subtipo de contrato de inversión, entonces la falta de ejecución adecuada y permiso de la SEC se considera una violación grave de la ley local y puede dar lugar a multas graves, incluida responsabilidad penal.

Como regla general, todos los valores distribuidos en los Estados Unidos deben estar registrados en la Comisión de Bolsa y Valores (SEC), a menos que se establezca una excepción. Una empresa que ofrezca valores que no estén exentos debe registrarlos. Este proceso implica revelar a la SEC datos tales como:

- una lista de los activos inmobiliarios de la empresa;

- una descripción detallada del valor propuesto para su emisión y venta;

- información sobre la gestión y gestión de la empresa;

- la conclusión de auditores independientes y certificados sobre la situación financiera de la empresa.

En 2016, el intercambio de criptomonedas Coinbase presentó al público en su sitio web oficial un documento titulado "Ley de valores relacionados con tokens Blockchain", compilado en colaboración con Coin Center, Union Square Ventures y Consensys. En él, las empresas aplican a la nueva tecnología litigios de valores y, sobre todo, la llamada "prueba de Howey".

Dado que Estados Unidos tiene un sistema jurídico anglosajón basado en precedentes judiciales, queda claro que este término apareció mucho antes, concretamente como resultado del juicio SEC contra Howey en 1946.  En junio de 1945, Howey Company, una granja de cítricos de Florida en el condado de Lake, decidió vender la mitad de sus participaciones. para obtener financiación adicional... Pero como los compradores de estas parcelas no tenían experiencia ni conocimientos en un negocio tan específico como el cultivo de cítricos, se les ofreció celebrar un contrato de arrendamiento posterior de 10 años con el derecho de recolectar y vender posteriormente parte de la cosecha, que luego se convirtió en una ganancia específica para los propietarios de las tierras.

El hecho de que Howey Co. no registrara estos contratos ante la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) fue considerado una grave violación de la Ley Federal de Valores de 1933, y la empresa fue objeto de una orden judicial que impedía futuras ventas de los sitios. Sin embargo, la empresa decidió no darse por vencido de inmediato y presentó un recurso de apelación ante el Tribunal de Distrito del Distrito Sur de Florida, que anuló la prohibición impuesta anteriormente. Sin embargo, en mayo de 1946, el caso llegó a la Corte Suprema de los Estados Unidos, que confirmó la decisión de la SEC y dictaminó que los acuerdos de arrendamiento posterior de Howey eran inversiones y, por lo tanto, estaban sujetos a la regulación de la ley de valores. El caso SEC vs Howey Co. formó la base para una mayor regulación de valores por parte de la SEC. La decisión judicial introdujo el término "Prueba de Howey", que implica criterios simples para determinar si una transacción contiene un acuerdo de inversión y, en consecuencia, si dicha transacción cae bajo la jurisdicción de la SEC con posterior registro obligatorio. Con la creciente "tokenización" de la sociedad de TI, la prueba de Howey fue adaptada por el director del Coin Center Peter van Valkenburg y dio como resultado un producto analítico llamado "Fundamentos de la regulación legal de las criptomonedas". En su trabajo, Peter dio un desglose detallado de exactamente qué criptotokens caen bajo el concepto de los llamados valores anotados en cuenta en el sentido de la Sección 2(a)(1) de la Ley de Valores de EE.UU. modificada en 1933 (SECURITIES ACT OF 1933) y la Sección 3(a)(10) de la Ley de Bolsa y Valores de EE.UU. modificada en 1934...

Desafortunadamente, la Ley de Valores de EE. UU. modificada en 1933 dio un concepto bastante vago de valores (valores) para el mundo de las ICO: letras, acciones, acciones propias, futuros sobre acciones, swaps con valores, obligaciones, bonos, documentos de deuda, certificados de participación accionaria en virtud de cualquier acuerdo sobre participación en las ganancias de un contrato de inversión.

Sin embargo, con el comienzo del uso de la prueba de Howey en relación con los tokens, un cuestionario especial de Coinbase está ganando una popularidad increíble en 2016. Cuando lo aprueba, se otorgan puntos, y cuantos menos puntos tenga, menos cumplirá su token con la definición de valor. Este cuestionario recogió un conjunto de características divididas en tres grupos. Cada uno de los grupos tiene esencialmente los mismos tres criterios básicos de la prueba de Howey, que permiten evaluar la correlación de los tokens con los valores:

— el hecho de invertir fondos (tanto fiduciarios como criptomonedas, tanto dinero real como “dudoso”);

— el hecho de utilizar inversiones en una “empresa conjunta”, es decir, para un negocio común con alguien (el término “empresa conjunta” en este caso no tiene una definición clara, por lo que los tribunales usan diferentes interpretaciones, como la mayoría de los tribunales federales entienden empresas conjuntas como las llamadas empresas horizontales, es decir, empresas en las que un determinado grupo de inversores invierte su dinero);

— el hecho de esperar o recibir beneficios de las acciones de terceros (el factor final que determina el resultado de la prueba de Howey es la extracción de beneficios, independientemente de las acciones del inversor. Si se obtienen dichos beneficios, esta puede ser la base para reconocer la inversión como un valor. Si el resultado final depende en gran medida de las acciones del propio inversor, es probable que dicha inversión no sea una seguridad).

Además de los criterios para evaluar los tokens criptográficos para su atribución a valores, Coinbase también desarrolló pautas para crear tokens que no serían valores y podrían considerarse como un acuerdo de licencia o un acuerdo de franquicia... El titular de dicho token tendría derecho a "contribuir al proyecto", y no solo a tener un "interés de inversión pasivo".

A continuación se muestran ejemplos de derechos que se pueden asignar a un token fuera de la definición de valores:

- el derecho a programar, desarrollar o crear conjuntos de funciones para el sistema;

- el derecho a conectarse al sistema o licenciar el sistema;

- el derecho a utilizar el sistema o los resultados de su trabajo;

- el derecho a vender productos creados por el sistema;

- el derecho a votar sobre cuestiones de ampliación o reducción de las características y funcionalidad del sistema.

Resumiendo todo lo dicho, podemos decir con seguridad que una inversión que, aunque no se llame directamente un valor (bono), aún puede ser reconocida por ley como tal. Esto, a su vez, significa que dicha inversión estará sujeta a requisitos adecuados de registro y divulgación. 

Desde la creación de la prueba de Howey, algunos emisores han intentado manipular sus tokens en un intento de ocultar el verdadero estado de sus valores para evitar los requisitos de registro. Sin embargo, tanto los tribunales como la SEC no prestan atención a la forma, sino al fondo, y el factor clave aquí siempre ha sido y sigue siendo el factor de obtención de beneficios de una inversión con la participación de terceros. Si una inversión genera ganancias únicamente a través de las acciones del propio inversor, si dicha inversión está controlada por el inversor, entonces es más probable que no tenga problemas ni con la SEC ni con la ley de los Estados Unidos.